乘著長(zhǎng)三角一體化的東風(fēng)，馬鞍山市中級(jí)人民法院與上海市第二中級(jí)人民法院在深化跨域司法協(xié)作、促進(jìn)法律適用標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一與協(xié)調(diào)上又邁出了新的步伐。9月，馬鞍山中院五位法官做客上海二中院“至正開(kāi)放麥”欄目，在開(kāi)放、專業(yè)、有溫度的舞臺(tái)上展開(kāi)問(wèn)題精研、觀點(diǎn)交流、思想碰撞，在共思共謀、互學(xué)互鑒中提升司法業(yè)務(wù)水平。來(lái)吧，看看“上海二中院×馬鞍山中院”聯(lián)名款第三期的風(fēng)采~

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主講人/郝靜靜 馬鞍山中院民二庭副庭長(zhǎng)

曾榮獲平安安徽建設(shè)先進(jìn)個(gè)人、安徽省法院“一站式”建設(shè)先進(jìn)個(gè)人等榮譽(yù)稱號(hào)，被評(píng)為馬鞍山市維護(hù)婦女兒童權(quán)益先進(jìn)個(gè)人、馬鞍山市巾幗建功標(biāo)兵、馬鞍山市法院辦案能手。

第三期：新公司法：董事、監(jiān)事及高管的責(zé)任變化

新公司法修訂的一個(gè)顯著亮點(diǎn)是從各個(gè)維度強(qiáng)化了公司治理中董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的義務(wù)與責(zé)任，因而有“賠償法”之稱。在中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度中，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員實(shí)際是股東資產(chǎn)和公司事務(wù)的托管者，托管者的身份要求他們必須對(duì)公司盡忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)貫穿公司設(shè)立到清算全過(guò)程，倒逼他們積極主動(dòng)履職，實(shí)現(xiàn)權(quán)責(zé)相匹配，推動(dòng)公司內(nèi)部治理機(jī)制的優(yōu)化。

股東未按期足額出資，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法第五十一條是新增加的規(guī)定，新公司法生效實(shí)施后，董事會(huì)的一項(xiàng)核心工作，將會(huì)是關(guān)注和核查股東的出資情況。公司自成立后至公司清算注銷，公司董事會(huì)對(duì)股東的出資情況始終負(fù)有核查、催繳義務(wù)，該義務(wù)貫穿公司的整個(gè)生命周期。如果經(jīng)核查發(fā)現(xiàn)股東逾期未能出資或者未足額出資的，董事會(huì)有責(zé)任以公司的名義向股東書(shū)面催繳，否則未來(lái)面對(duì)債權(quán)人起訴，主管或者負(fù)責(zé)催繳義務(wù)的董事因主觀上故意或者重大過(guò)失不作為，造成損失的，應(yīng)當(dāng)對(duì)未出資本金和利息承擔(dān)賠償責(zé)任。將賠償責(zé)任直接歸責(zé)于負(fù)有責(zé)任的董事，能夠有效防止董事會(huì)核查、催繳出資的義務(wù)淪為程序空轉(zhuǎn)。

股東抽逃出資，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

新公司法第五十三條第二款吸收了公司法解釋三第十四條規(guī)定，對(duì)股東抽逃出資行為，明確可以歸責(zé)于董監(jiān)高的連帶賠償責(zé)任。股東抽逃出資，在實(shí)踐中通常需要公司內(nèi)部人員尤其是董監(jiān)高的協(xié)助才能完成。在這里對(duì)“負(fù)有責(zé)任”的理解并不限于積極協(xié)助股東抽逃出資行為，如抽逃出資部分直接轉(zhuǎn)入董監(jiān)高的個(gè)人賬戶或者董監(jiān)高配合在抽逃出資相關(guān)文書(shū)上簽字等。消極履職、未盡到勤勉義務(wù)給公司造成損失的，依然構(gòu)成本法所稱的“負(fù)有責(zé)任”。如負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)審批的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人未盡到合理審查責(zé)任，導(dǎo)致股東抽逃出資的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

公司違法減資，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法對(duì)注冊(cè)資本繳納期限進(jìn)行了調(diào)整，公司需要根據(jù)新公司法和《國(guó)務(wù)院關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國(guó)公司法〉注冊(cè)資本登記管理制度的規(guī)定》對(duì)出資繳納期限進(jìn)行調(diào)整，其中一部分公司就面臨減資的選擇。新公司法第二百二十四條、第二百二十五條對(duì)公司減資程序、條件作出了明確清晰的規(guī)定。公司減資有著嚴(yán)格程序要求，董監(jiān)高為避免因違法減資承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)積極履行忠實(shí)勤勉義務(wù)，關(guān)注減資方案是否合法、合規(guī)、合章，監(jiān)督減資程序的合規(guī)性。

違規(guī)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所得收入歸公司所有

法律雖不禁止關(guān)聯(lián)交易，但是明確要求不得利用關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，關(guān)聯(lián)人要保證關(guān)聯(lián)交易的公平性，不得損害任何一方的利益。新公司法在老法基礎(chǔ)上擴(kuò)大了關(guān)聯(lián)人的范圍，增加了一般性的關(guān)聯(lián)交易報(bào)告義務(wù)和回避表決規(guī)則，明確識(shí)別不公允關(guān)聯(lián)交易的程序規(guī)則。新公司法規(guī)制的重點(diǎn)是如何識(shí)別可能損害公司利益的關(guān)聯(lián)交易并明確對(duì)應(yīng)的責(zé)任歸責(zé)。合法的自我交易或者關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)滿足向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)的程序性要件以及價(jià)格公允的實(shí)質(zhì)性要件，否則，董監(jiān)高有可能因違規(guī)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)過(guò)錯(cuò)賠償責(zé)任

新公司法第一百九十一條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過(guò)失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。相較于公司法第一百八十八條，該條是新增規(guī)定。在老公司法項(xiàng)下，董事、高級(jí)管理人員的責(zé)任通常限于公司或者股東，新公司法將賠償責(zé)任的范圍明確擴(kuò)大至第三人。董事、高級(jí)管理人員因故意或者重大過(guò)失造成第三人損害，直接向第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，不再成為躲在公司背后的損害賠償責(zé)任承擔(dān)者。

公司違法分配利潤(rùn)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法第二百一十一條規(guī)定，公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤(rùn)的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司違法分配利潤(rùn)的行為，不僅不利于公司健康發(fā)展，還可能損害債權(quán)人的合法權(quán)益。董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)恪守勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意義務(wù)。在分配利潤(rùn)時(shí)務(wù)必按照法定程序分配，即彌補(bǔ)公司虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)方可按照章程或者全體股東的約定分配。

違法進(jìn)行財(cái)務(wù)資助，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

財(cái)務(wù)資助，通俗來(lái)說(shuō)就是公司拿自己的錢(qián)幫別人購(gòu)買自己的股票，這里的購(gòu)買指提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保及其他財(cái)務(wù)資助。如果一旦允許這樣做，很可能出現(xiàn)公司資產(chǎn)向控制人或未來(lái)股東流出，違反公司資本制度。新公司法第一百六十三條明確財(cái)務(wù)資助原則上被法律禁止，同時(shí)列舉了兩種例外情形，一是適用于員工股權(quán)激勵(lì)，二是為公司利益。沒(méi)有經(jīng)過(guò)法定程序、缺乏正當(dāng)理由，違法進(jìn)行財(cái)務(wù)資助的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員承擔(dān)。

受指示損害公司利益，董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任

新公司法第一百九十二條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。該規(guī)定既是對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的約束，也是對(duì)董事、高級(jí)管理人員的限制。董事、高級(jí)管理人員只要按照公司控股股東、實(shí)際控制人指示從事了損害公司利益的行為，不管主觀上是惡意還是疏忽，按照共同侵權(quán)理論，均要承擔(dān)連帶責(zé)任。董事、高級(jí)管理人員要明辨上級(jí)指令，避免在決策過(guò)程中受到不當(dāng)影響。

未及時(shí)清算，給公司或者債權(quán)人造成損失的，作為清算義務(wù)人的董事承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法第二百三十二條在老法基礎(chǔ)上，增加了董事作為清算義務(wù)人的賠償責(zé)任，即董事作為清算義務(wù)人，未及時(shí)履職，應(yīng)當(dāng)賠償公司或者債權(quán)人的損失。

今后，對(duì)董監(jiān)高的追責(zé)訴訟將成為公司法領(lǐng)域的新類型糾紛，人民法院審理此類糾紛，應(yīng)當(dāng)秉持謹(jǐn)慎適用、當(dāng)用則用的原則，通過(guò)法律手段提升公司治理水平，保護(hù)公司、股東和相關(guān)方的利益，推進(jìn)中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的完善和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。